問(wèn)：《解釋?zhuān)ǘ穼?duì)哪些淫穢電子信息犯罪行為作出了規(guī)定，主要基于什么考慮？
答：《解釋?zhuān)ǘ穼?duì)以下幾類(lèi)淫穢電子信息犯罪行為作出了規(guī)定：一是規(guī)定了電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者明知是淫穢網(wǎng)站，為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)等服務(wù)，并收取服務(wù)費(fèi)行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)；二是規(guī)定了明知是淫穢網(wǎng)站，以牟利為目的，通過(guò)投放廣告等方式向其直接或者間接提供資金，或者提供費(fèi)用結(jié)算服務(wù)，以制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢物品牟利罪的共同犯罪論處，并規(guī)定了單獨(dú)的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)；三是規(guī)定了網(wǎng)站建立者、直接負(fù)責(zé)的管理者明知他人制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播的是淫穢電子信息，允許或者放任他人在自己所有、管理的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布淫穢電子信息行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)；四是規(guī)定了利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播內(nèi)容含有不滿(mǎn)十四周歲未成年人的淫穢電子信息行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)；五是規(guī)定了利用互聯(lián)網(wǎng)建立主要用于傳播淫穢電子信息群組行為構(gòu)成傳播淫穢物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。上述規(guī)定明確了電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、廣告主、廣告聯(lián)盟、第三方支付平臺(tái)以及網(wǎng)站建立者、直接負(fù)責(zé)的管理者等的刑事責(zé)任，有利于從源頭上切斷傳播淫穢電子信息的利益鏈條，解決了司法實(shí)踐中反映突出的法律適用問(wèn)題。
問(wèn)：《解釋?zhuān)ǘ肥侨绾误w現(xiàn)對(duì)未成年人的特殊保護(hù)的？同《解釋》的相關(guān)規(guī)定是如何銜接的？
答：從世界范圍來(lái)看，對(duì)內(nèi)容涉及未成年人的淫穢信息予以重點(diǎn)打擊，突出對(duì)未成年人的保護(hù)，是各國(guó)的普遍做法。我國(guó)歷來(lái)注重對(duì)未成年人的特殊保護(hù)，保護(hù)未成年人的身心健康不受侵犯。《解釋》第六條第（一）項(xiàng)就將制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播具體描述不滿(mǎn)十八周歲未成年人性行為的淫穢電子信息作為從重處罰的情節(jié)。
為嚴(yán)厲打擊制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播不滿(mǎn)十四周歲的未成年人的淫穢電子信息犯罪，進(jìn)一步體現(xiàn)對(duì)未成年人的特殊保護(hù)，《解釋?zhuān)ǘ芬?guī)定了利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播內(nèi)容含有不滿(mǎn)十四周歲未成年人的淫穢電子信息行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，在《解釋》規(guī)定的基礎(chǔ)上下調(diào)一半，進(jìn)一步加大了對(duì)未成年人合法權(quán)益的保護(hù)。
總之，上述規(guī)定是對(duì)《解釋》中將制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播具體描述不滿(mǎn)十八周歲未成年人性行為的淫穢電子信息作為從重處罰的情節(jié)規(guī)定的重要調(diào)整，二者共同構(gòu)筑了對(duì)未成年權(quán)益的特殊保護(hù)：利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播內(nèi)容含有不滿(mǎn)十四周歲未成年人的淫穢電子信息的，依照《解釋?zhuān)ǘ芬?guī)定的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)定罪處罰；如果制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播具體描繪已滿(mǎn)十四周歲、不滿(mǎn)十八周歲的未成年人性行為的淫穢電子信息的，則仍應(yīng)依據(jù)《解釋》的規(guī)定從重處罰。
問(wèn)：《解釋?zhuān)ǘ分杏胁簧贄l款涉及“明知”，請(qǐng)問(wèn)如何認(rèn)定各條款中的“明知”？
答：從司法實(shí)踐看，“明知”的認(rèn)定是打擊淫穢電子信息犯罪中的難點(diǎn)，行為人往往通過(guò)聲稱(chēng)自己不“明知”以規(guī)避打擊并牟取暴利。因此，有必要在《解釋?zhuān)ǘ分性O(shè)置專(zhuān)條明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人主觀上屬于“明知”的情形。《解釋?zhuān)ǘ返诎藯l根據(jù)刑法理論和刑事司法實(shí)踐的一貫做法，明確了“明知”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
為便于司法操作，《解釋?zhuān)ǘ犯鶕?jù)實(shí)踐中的具體情況列舉了應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人主觀上明知的四種具體情形：（１）行政主管機(jī)關(guān)書(shū)面告知后仍然實(shí)施上述行為的；（２）接到舉報(bào)后不履行法定管理職責(zé)的；（３）為淫穢網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)、費(fèi)用結(jié)算等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)明顯高于市場(chǎng)價(jià)格的；（４）向淫穢網(wǎng)站投放廣告，廣告點(diǎn)擊率明顯異常的。此外，還存在著雖不屬于該四種情形，但能夠認(rèn)定行為人主觀上明知的其他情形，故特別規(guī)定了“其他能夠認(rèn)定行為人主觀上明知的情形”的條款。
考慮到司法實(shí)踐中的情形比較復(fù)雜，可能存在雖然具有上述幾種情形，但有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道的情況，本條特別規(guī)定了例外原則。雖然具有上述幾種情形，但有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道的，也不能認(rèn)定行為人主觀上系“明知”。
問(wèn)：《解釋?zhuān)ǘ分杏幸恍?shù)量和數(shù)額的規(guī)定，請(qǐng)問(wèn)確定這些數(shù)量或者數(shù)額的原則是什么？
答：《解釋?zhuān)ǘ返牟簧贄l款都涉及到數(shù)量或者數(shù)額，這些數(shù)量或者數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定嚴(yán)格遵循了以下三項(xiàng)原則：
第一，與《解釋》相協(xié)調(diào)原則。《解釋?zhuān)ǘ肥菍?duì)《解釋》的進(jìn)一步補(bǔ)充和完善，二者共同為打擊淫穢電子信息犯罪提供了明確的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。有鑒于此，《解釋?zhuān)ǘ吩诖_定數(shù)量或者數(shù)額時(shí)注意與《解釋》的協(xié)調(diào)。例如，《解釋?zhuān)ǘ废嚓P(guān)條款中起刑點(diǎn)、“情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)之間的倍數(shù)關(guān)系，就基本上保持了《解釋》所確立的五倍倍數(shù)關(guān)系。
第二，對(duì)不滿(mǎn)十四周歲未成年人權(quán)益特殊保護(hù)原則。從世界范圍來(lái)看，對(duì)內(nèi)容涉及未成年人的淫穢信息予以特殊打擊，突出對(duì)未成年人權(quán)益的保護(hù)，是各國(guó)的普遍做法。為體現(xiàn)對(duì)不滿(mǎn)十四周歲未成年人的特殊保護(hù)，《解釋?zhuān)ǘ芬?guī)定了利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播內(nèi)容含有不滿(mǎn)十四周歲的未成年人的淫穢電子信息行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，在《解釋》規(guī)定的數(shù)量、數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上下調(diào)一半，以加大對(duì)此類(lèi)犯罪的打擊力度。
第三，立足司法實(shí)踐原則。制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到一定程度，具有較大社會(huì)危害性，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為相應(yīng)的犯罪。《解釋?zhuān)ǘ吩谥贫ㄟ^(guò)程中，組織專(zhuān)門(mén)力量深入司法實(shí)踐，了解具體案件，為確定行為的社會(huì)危害性程度提供了依據(jù)。根據(jù)司法實(shí)踐中的具體案件，充分聽(tīng)取了各方意見(jiàn)，最終確定了構(gòu)成犯罪的相關(guān)數(shù)量或者數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。
問(wèn)：《解釋?zhuān)ǘ穼?duì)“網(wǎng)站”和“淫穢網(wǎng)站”是如何界定的，實(shí)踐中應(yīng)如何把握？
答：《解釋?zhuān)ǘ穼?duì)《解釋》和本解釋規(guī)定的“網(wǎng)站”作了界定，即網(wǎng)站是指可以通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)域名、ＩＰ地址等方式訪問(wèn)的內(nèi)容提供站點(diǎn)，包括兩個(gè)方面的要素：一是網(wǎng)站可以通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)域名、ＩＰ地址等方式訪問(wèn)，即網(wǎng)站在互聯(lián)網(wǎng)上是相對(duì)固定的，具有相對(duì)確定的互聯(lián)網(wǎng)域名、ＩＰ地址，司法機(jī)關(guān)可以據(jù)此調(diào)查取證、固定證據(jù)；二是網(wǎng)站是提供內(nèi)容的站點(diǎn)，即網(wǎng)站可以提供文本、圖片、視頻、音頻等類(lèi)型文件的信息，人們可以通過(guò)訪問(wèn)網(wǎng)站來(lái)獲取自己需要的資訊。實(shí)踐中，網(wǎng)站包括門(mén)戶(hù)網(wǎng)站、論壇、社區(qū)、博客、播客、群組等具體表現(xiàn)形式。
《解釋?zhuān)ǘ愤€對(duì)“淫穢網(wǎng)站”作了界定，即以制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息為目的建立或者建立后主要從事制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息活動(dòng)的網(wǎng)站，是淫穢網(wǎng)站。實(shí)踐中，網(wǎng)站包括多個(gè)網(wǎng)頁(yè)、欄目、頻道或者版塊，不宜僅因其中某一部分包含淫穢電子信息就認(rèn)定整個(gè)網(wǎng)站為淫穢網(wǎng)站，而應(yīng)結(jié)合其建立的目的和建立后主要從事的活動(dòng)加以認(rèn)定。同時(shí)，如果其中的某個(gè)網(wǎng)頁(yè)、欄目、頻道或者版塊以制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息為目的建立或者建立后主要從事制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息活動(dòng)，仍應(yīng)就此認(rèn)定該網(wǎng)頁(yè)、欄目、頻道或者版塊為“淫穢網(wǎng)站”。但此項(xiàng)規(guī)定，旨在防止把網(wǎng)站中不涉及淫穢內(nèi)容的網(wǎng)頁(yè)、欄目、頻道或者板塊等認(rèn)定為淫穢網(wǎng)站，也避免把一個(gè)綜合性的網(wǎng)站一并認(rèn)定為淫穢網(wǎng)站。
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